Представители Украины согласились усовершенствовать Закон и учесть замечания Комиссии. Комментарий члена Венецианской Комиссии от Украины, доктора юридических наук, профессора Сергея Кивалова.
«Венецианская Комиссия утвердила свое, совместное с Бюро ОБСЕ по вопросам демократических институций и прав человека Заключение по Закону Украины №317-VIII «Об осуждении коммунистического и национал-социалистического (нацистского) тоталитарных режимов в Украине и запрете пропаганды их символики», действующего в Украине с 21 мая 2015 года.
В ходе обсуждении проекта, Комиссия предоставила слово заместителю министра юстиции Украины по вопросам европейской интеграции Сергею Петухову и народному депутату Украины, члену Комитета Верховной Рады Украины по вопросам правовой политики и правосудия, и главе подкомитета по вопросам законодательного обеспечения деятельности Президента Украины, Кабинета Министров Украины, центральных органов исполнительной власти, статуса и деятельности политических партий и общественных объединений Наталье Новак.
Украинские представители сообщили Комиссии, что Украина находится в ослабленном положении, которое заслуживает особого подхода. Они не согласились с характеристикой, предусмотренных законом запретов как «недостаточно точно сформулированных», подчеркнув преимущество оставления решения о том, подпадает ли та или иная символика под запрет Закона о декоммунизации, на усмотрение судьи. Наши представители призвали учесть Голодомор, политические репрессии, войны, нынешний военный конфликт, другие драматические события, а также исчисляемые миллионами потери, пережитые народом Украины, лишение украинцев права политического выбора в советские годы.
Часть докладчиков восприняла выступление представителей Украины как свидетельство того, что власти Украины настаивают на спорных положениях Закона и не готовы вносить в него изменения за исключением косметических. Возник вопрос, будет ли сегодняшнее заключение Комиссии окончательным или промежуточным. По словам члена Венецианской Комиссии Бартоле, все зависит от решения украинских властей. Настаивают ли они на сохранении нынешнего текста, или готовы существенно его изменить. В ответ на это, заместитель министра юстиции заявил, что промежуточное Заключение принесет Украине больше пользы, так как станет важным аргументом для властей нашей страны в пользу более значительного пересмотра действующего Закона о декоммунизации», - отметил Сергей Кивалов.
«В результате предметной дискуссии, Заключение было утверждено в качестве предварительного. В этом Заключении, Комиссия смогла одобрить лишь цели Закона №317, но не смогла согласиться со многими его ключевыми положениями.
По мнению Комиссии, нормы Закона оставляют слишком много поля для чиновничьего усмотрения, и чрезмерного ограничения властью гражданских свобод, гарантированных не только Европейской Конвенцией о защите прав человека, но и Конституцией Украины. Язык Закона недостаточно четкий, и во многих случаях не позволяет гражданам заранее определить законность своего поведения, и его юридические последствия. Так, нормы Закона о запрете советской символики сформулированы нечетко, не содержат графических изображений запрещенных символов. Венецианская Комиссия рекомендует Украине установить менее обширный и исчерпывающй перечень запрещенных символов. Перед Украиной поставлена задача дать точное определение пропаганде, с учетом того что она предусмотрена Законом в качестве элемента объективной стороны преступления. Так как предусмотренное Законом определение чрезмерно ограничивает гражданскую свободу распространять информацию. Комиссия рекомендовала уточнить запрет отрицания преступлений советского и нацистского режимов, перечислив в тексте законодательного запрета все те конкретные преступления, отрицать которые запрещается.
По мнению Венецианской Комиссии, эти и другие ключевые нормы Закона, ограничивающие права и свободы человека не прошли тройной тест “законности, легитимности и необходимости в демократическом обществе”, обязательный в европейском праве. По сути, приняв Закон в его нынешней редакции, украинская власть вышла за пределы дозволенных европейским правом ограничений свободы выражения взглядов и свободы ассоциации. Отдельные нормы Закона также ограничивают свободу научных исследований в области истории и свободу политической дискуссии. Предусмотренные Законом уголовные наказания не везде направлены против деятельности, действительно представляющей опасность для общества, а местами - чрезмерны и не соответствуют европейским стандартам.
В настоящее время, санкция введенной Законом новой статьи 436-1 Уголовного Кодекса Украины предусматривает лишение свободы на срок до десяти лет с конфискацией имущества или без нее за изготовление, распространение и публичное использование запрещенной символики, исполнение гимнов и пропаганду осужденных Законом тоталитарных режимов. По мнению Венецианской Комиссии, ввиду неточности и двузначности соответствующих норм Закона №317-VIII, уголовное преследование граждан по статье 436-1 УК будет нарушением принципа «нет наказания без закона» (nullum crimen sine lege).
Венецианская Комиссия рекомендовала отказаться от уголовного наказания лишением свободы обычной демонстрации запрещенных Законом символов и использования запрещенных имен/названий. По мнению Комиссии, только для действий, представляющих действительную общественную опасность, можно сохранить уголовное наказание.
Также, Венецианская Комиссия рекомендовала, чтобы Закон уточнил, что запрет общественной организации и, особенно, политической партии (предусмотренный Украинским Законом в качестве обычной санкции за правонарушение) будет применяться лишь в качестве крайней меры, и пропорционально серьезности правонарушения, совершенного организацией/партией. По мнению Венецианской Комиссии, нужно учесть важную функцию, выполняемую политической партией в демократическом обществе», - сказал Сергей Кивалов.
